«сделки с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью»

В последние годы наблюдается активное реформирование корпоративного законодательства. Значительные изменения претерпели законодательные акты, регулирующие деятельность наиболее распространенной и популярной организационно – правовой формы существования организации, особенно в практике мелкого и среднего бизнеса – обществ с ограниченной ответственностью.
Ясное и логичное договорное регулирование коммерческих и корпоративных отношений в условиях развития рыночной экономики представляется, безусловно, необходимым.
Актуальность темы исследования магистерской диссертации обусловлена во многом практической значимостью проблем, возникающих при заключении и удостоверении сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, особенно в связи с принятием и вступлением в силу с января 2016 года Федерального закона от 30.03.2015 г. № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Федерального закона от 25.12.2015 г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» .
Некоторые законоположения относительно сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью получают на практике неоднозначное толкование, что может привести к нарушению прав и законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью и третьих лиц.
Принятие вышеназванных актов усиливает защиту прав участников общества и самого общества, прозрачность и законность гражданского оборота, обеспечивает достоверность государственных реестров.
Основной целью поправок в законодательные акты является обеспечение эффективного нотариального контроля над оборотом долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, что позволяет достигнуть баланса частных, публичных и корпоративных интересов.
С одной стороны, нововведения устраняют противоречия, характерные для действующего законодательства. Однако, с другой стороны, некоторые поправки вызывают не менее спорные вопросы.
Тема исследования актуальна лично для автора магистерской диссертации. На протяжении последних пяти лет магистрант работает сотрудником в нотариальной конторе города Кохма у нотариуса нотариального округа города Кохмы и Ивановской района Ивановского области Балуевой Нины Владимировны и часто сталкивается с проблемой заключения сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Степень научной разработанности темы исследования. Исследованием правовой природы доли в уставном капитале и сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью занимались такие видные ученые и практикующие юристы, как Р. С. Бевзенко, С. А. Бобков, М. И.Брагинский, В. В. Витрянский, Б.М. Гонгало, В. А Лапач, Д. В. Ломакин, С.Д. Могилевский, Л. А. Новоселова, Р. С Фатхутдинов, Ф. С. Хейфец и многие другие.
Однако все серьезные научные исследования были проведены в основном до внесения коренных изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью.
Целью магистерской диссертации является исследование правового регулирования сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью.
Для достижения вышеуказанной цели поставлены следующие задачи:
– исследовать правовое положение общества с ограниченной ответственностью;
– выявить особенности правовой природы доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как объекта гражданского оборота;
– проанализировать отдельные виды сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
– рассмотреть заключение договора купли – продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
– разобрать нотариальное удостоверение договора купли–продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
– определить порядок заключения и удостоверения договора залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
– предложить примерный перечень документов, необходимых для нотариального удостоверения договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
– разработать примерный образец договора купли-продажи общества с ограниченной ответственностью ;
– сформулировать положения по совершенствованию действующего законодательства.
Объектом исследования магистерской диссертации является совокупность правовых отношений, возникающих между участниками общества с ограниченной ответственностью и третьими лицами по поводу заключения сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Предмет исследования – нормативно правовые акты, регулирующие сделки с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, а также научные публикации, статьи практикующих юристов, судебная и нотариальная практика.
Новизна в исследовании магистерской диссертации заключается в изучении последних изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, внесенных Федеральными законами от 30.03.2015г. №67-ФЗ и от 25.12.2015г. №391-ФЗ, вступивших в силу с января 2016 года и проведении сравнительного анализа внесенных изменений.
Теоретической основой исследования послужили законодательные акты, материалы периодической литературы, судебная и нотариальная практика по вопросам заключения сделок в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, также труды российских правоведов в области гражданского и коммерческого права:
Д. И. Азаревича, А. Л. Боровиковского, A. X. Гольмстена, Е. В. Васьковского, Ю. С. Гамбарова А. С. Звоницкого, С. Н. Ландкофа, В. К. Андреева, А. И. Каминки Д. К. Лаврентьева, Д. И.Мейера, С. А. Муромцева, Е. А. Нефедьева, К. П. Победоносцева, С. В. Пахмана В. И. Синайского, И. Т. Тарасова, В. А. Удинцева, В. С. Ема, П. П. Цитовича, Г. Ф. Шершеневича Т. Е. Абовой, Д. А. Керимова М., С. С. Алексеева, Н. А. Баринова, В. С. Белых, Л. В. Андреевой, Е. В. Богданова, М. И. Брагинского, Е. В. Вавилина, М.Н. Марченко, А. М. Васильева, М. Бартошек, B. В. Витрянского Б. М. Гонгало, В. Н. Грибанова, Е. П. Губина, О. А. Городова Н. Д. Егорова, В. В.Залесского, И. В. Ершовой, С. С. Занковского О. С. Иоффе, В. Б. Исакова, А. Ю. Кабалкина, М. Агаркова, В. П. Камышанского, А. С. Комарова, П. В. Крашенинникова, С. В. Сарбаша, О. А. Красавчикова, М.И. Кулагина, В.А. Лапач, К.К. Лебедева, Я.А. Куник В. Ф. Яковлева В.Е. Лукьяненко, Р. О. Халфиной Л. А. Лунц, В. П. Мозолина, Л. А. Микешиной, А. Л. Маковского, И. Б. Новицкого, Л. А. Новоселовой, В. А. Микрюкова, В. А. Ойгензихт, О. М. Олейник, Г. Д. Отнюковой, В. Ф. Попондопуло, Б. И. Путинского В. В. Ровного, В. Д. Рузановой, Г. Ф. Ручкиной, О. Н. Садикова, Б. М. Сейнароева, А. П. Сергеева, К. И. Скловского, В. Л. Слесарева, Е. А. Суханова, В. А. Тархова, Ю. А. Тихомирова, Д. О. Тузова, Ф. С. Хейфец, В. А. Хохлова, А. Е. Шерстобитова, В. Ф. Яковлевой, В. Ансон, Р. Иеринга, Е. Годэмэ, Г.-С. Пухта, Ф. Савиньи, и других авторов.
Методологическая основа исследования состоит в применении метода диалектики как общенаучного метода познания, а также ряда частнонаучных методов: системно – структурного, технико – юридического, логического, системного анализа и сравнительного правоведения в их различном сочетании.
Эмпирическую базу исследования составили результаты изучения нормативных правовых актов РФ, актов Конституционного Суда РФ, актов арбитражных судов и судов общей юрисдикции, исторических источников права.
Практическая значимость результатов исследования состоит в том, что содержащиеся в магистерской диссертации теоретические выводы и практические рекомендации могут быть использованы нотариусами, в частности нотариусом нотариального округа города Кохмы и Ивановского района Ивановской области Балуевой Ниной Владимировной и автором, которой после получения высшего юридического образования, намерен пройти стажировку у нотариуса и получить должность помощника нотариуса, при совершении сделок с долями в уставном каптала общества с ограниченной ответственностью, защиты прав и законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью
Правоприменительная и практическая апробация выводов и результатов исследования нашла применение в работе автора в качестве сотрудника нотариальной конторы Балуевой Нины Владимировны, нотариуса нотариального округа города Кохмы и Ивановского района Ивановской области.
На основании проведенного исследования автором сформулированы следующие положения, выносимые на защиту:
1. На основании анализа основополагающих признаков общества с ограниченной ответственностью магистрант сформулировал его определение:
Общество с ограниченной ответственностью – юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческая организация), уставной капитал, которого разделен на доли (хозяйственное общество), учредители (участники) которого приобретают корпоративные права и обязанности (корпоративная организация – корпорация) объем которых определяется в зависимости от размера вклада участников, которые объединяются на основе заключаемого между ними гражданско-правового договора и которые не отвечают по обязательствам юридического лица, принимая риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
2. Установлено, что одним из значимых признаков для общества с ограниченной ответственностью, который определяет своеобразие этой организационно-правовой формы, является то, что уставной капитал общества разделен на доли. Законодательного определения доли уставного капитала общества с ограниченной ответственностью не дано, но в правовой литературе существует несколько подходов к определению правовой природы доли в уставном капитале. Проведя анализ воззрений ученых-юристов по этой проблеме, автор предлагает свое определение: «Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью это совокупность имущественных (корпоративных и связанных с ними) прав и обязанностей участника общества, объем которых определяется в зависимости от размера вклада участника».
3. Что касается места доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в классификации, используемой законодателем в ст. 128 ГК РФ «Объекты гражданских прав», то следует согласиться с тем, что данный объект относится к «иному имуществу». Доля не может быть «имущественным правом», а тем более не может быть «бездокументарной ценной бумагой». В связи с вышеизложенным, автор разработал новую редакцию ст. 128 ГК РФ в которой предлагает внести изменения, а именно указать долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в качестве объекта гражданских прав.
4. Установлено, что правовой режим сделок, заключаемых в корпоративных отношениях при обороте долей общества с ограниченной ответственностью, находится под воздействием трех групп интересов: индивидуальных (участников сделки), корпоративных (других участников общества и самого общества) и публичных. Это определяет их особую содержательную и инструментальную характеристику, выражающуюся в появлении особой системы запретов и ограничений, а именно:
– Доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 4 с. 93 ГК РФ и п. 3 ст. 21 Закона об ООО);
– Уступка преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается (п. 4 ст. 21 Закона об ООО);
– Участники общества вправе произвести отчуждение своей доли или части доли третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (п.2 ст. 21 Закона об ООО);
– Участник вправе произвести отчуждение своей доли или части доли третьим лицам только в случае, если иное не установлено договором об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).
Предлагается внести дополнения в п. 2 ст. 21 Закона об ООО в части установления запрета на ведение любых сделок с долями, в случае начала любой процедуры несостоятельности (банкротства), т.к. в настоящее время данный вопрос законодательно не урегулирован.
5. Рассмотрев договорные конструкции сделок с долями уставного капитала общества с ограниченной ответственностью можно сделать вывод, что наиболее распространенным является договор купли-продажи, тем более закон напрямую указывает на него в п. 2 ст. 21 Закона об ООО: «участник общества вправе продать…». В связи со спецификой предмета договора, необходимо законодательно установить, что цена в договоре купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью является существенным условием. И в связи с этим, магистрант предлагает новую редакцию п. 3 ст. 21 Закона об ООО .
6. Установив в п. 1 ст. 21 Закона об ООО, что участник общества вправе «осуществить отчуждение иным образом своей доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью» законодатель не уточняет перечень конкретных сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, что на практике может создать определенные трудности. Проанализировав законодательство можно придти к выводу, что допустимо заключение таких сделок в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, как дарение и мена. А так как на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью нет и не может быть права собственности, а по договору ренты имущество передается в собственность, можно сделать вывод, что доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не может быть предметом договора ренты. Но в связи с неоднозначным толкованием в правовой литературе вопросов о видах сделок с долями общества с ограниченной ответственностью, автор предлагает новую редакцию п. 1 ст. 21 Закона об ООО в которой необходимо внести перечень всех допустимых сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
7. Как установлено согласно п. 11 ст. 21 Закона об ООО, «сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению», что означает проверку нотариусом законности сделки, в том числе наличие у каждой из сторон права на ее совершение. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Во избежание неоднозначного толкования, автор предлагает внести изменения в 1 абз. п. 11 ст. 21 Закона об ООО , в которой необходимо установить закрытый перечень случаев, требующих нотариального удостоверения сделок с долями, указав, что наличие отчуждательного условия в сделках с долями также влечет соблюдение нотариальной формы.
8. Проанализировав процедуру заключения и удостоверения договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, можно выделить несколько этапов, а именно:
– подготовка документов;
– составление и нотариальное удостоверение договора купли-продажи;
– передача нотариусом в регистрирующий орган заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме №14001 в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор;
– получение нотариусом от регистрирующего органа решения об отказе или лист записи о внесении изменений в ЕГРЮЛ, также в электронном виде, и выдача их гражданину в электронной форме или в форме документов на бумажных носителях посредством удостоверения равнозначности документов на бумажных носителях электронным документам.
Две последние процедуры в форме электронного взаимодействия: «нотариус – налоговый орган» и «налоговый орган-нотариус» введены с января 2016 года и насколько эффективны эти процедуры покажет практика.
Заключительным этапом является:
– уведомление общества о совершенной сделке, которое может быть произведено как нотариусом, путем направления обществу копии вышеуказанного заявления либо, по соглашению лиц, совершивших сделку – одним из этих лиц.
Проблема, возникающая на практике – как передать копию заявления в общество, если оно оформлено в электронном виде без «живой» подписи и печати, кроме того, содержит персонофицированные данные нотариуса (паспортные данные и сведения о регистрации), т.к. нотариус выступает заявителем в этом заявлении? Данный вопрос требует законодательного урегулирования. Магистрант предлагает новую редакцию п. 15 ст. 21 Закона об ООО с внесенными изменениями.
9. Изучив вопрос о заключении договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью с множественностью лиц, как на стороне продавца, так и на стороне покупателя, учитывая неоднозначность мнений по данному вопросу теоретиков и практиков, автор считает необходимым установить запрет на заключение таких сделок и предлагает дополнить п. 2 ст. 21 Закона об ООО , так как количества обязательств должно соответствовать количеству направленных на их возникновение договоров.
10. Договор залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению. В связи с этим, необходимо закрепить право нотариуса оценивать отсутствие выполнение обеспечительной функции залога доли в качестве основания для отказа в нотариальном удостоверении договора залога доли. В связи с чем, автор предлагает дополнить п. 2 ст. 22 Закона об ООО с внесенными изменениями.