Фидуциарный залог
Цели и задачи диссертации:
Целью исследования является установление преимуществ и (или) причин использования фидуции, в силу которых зарубежные правопорядки признают данную конструкцию, поиск возможных вариантов ее регулирования посредством обращения к иностранному опыту, а также к опыту, наработанному применительно к обеспечительной собственности в Российской Федерации.
В рамках исследования поставлены нижеследующие задачи:
– определить истоки зарождения фидуции в Риме;
– установить юридические формы закрепления фидуции в иностранных правопорядках и соответствующее им регулирование, в частности, способы защиты интересов должника от злоупотреблений кредитора, порядок обращения взыскания на фидуциарное имущество;
– оценить перспективы и препятствия для признания фидуциарного залога в российском гражданском праве.
Выводы, сделанные по результатам исследования:
1. Исторически фидуция возникла в римском праве и была представлена двумя направлениями, отличающимися по целям: fiducia cum amico и fiducia cum creditore. Уже в римском праве феномен фидуции давал основания говорить о разделении правомочий по отношению к вещи между фидуциарием и фидуциантом.
2. Ключевыми доктринальными подходами к объяснению сути фидуции являются английский и немецкий подходы. В соответствии с английским подходом суть фидуции состоит в возложении на фидуциария особых фидуциарных обязанностей. Немецкий подход предполагает, что в основе фидуции лежит разрыв между экономической целью и юридической формой сделки.
3. На сегодняшний день множество правопорядков в том или ином виде допускают фидуцию. Так, в странах общего права фидуция воплощена в конструкции траста. Французскому правопорядку известно явление фидуциарной собственности. Немецкое право допускает конструкцию обеспечительной собственности. Аналогичные конструкции известны провинции Квебек, Чехии, Польше, Аргентине, Японии и ряду других государств.
4. По итогу сравнительно-правового исследования заметно проникновение траста и его функциональных аналогов в иные правопорядки, в том числе континентальные, а также видоизменение классических подходов к праву собственности за счет допущения конструкций целевой, обеспечительной собственности.
5. Правопорядками вырабатываются способы защиты фидуциантов от злоупотреблений фидуциариев, варианты регулирования фидуциарной собственности в ситуации банкротства фидуциария и фидуцианта, а также варианты урегулирования иных вопросов применительно к фидуции.
6. В рамках российского законодательства и судебной практики выявлено отсутствие сформированного представления о допустимости фидуциарной и (или) обеспечительной собственности. При этом ряд конструкций титульного обеспечения прямо поименован в российском законодательстве.
7. Предлагается допустить конструирование непоименованного титульного обеспечения сторонами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, с применением исключительно в ситуациях столкновения обеспечительной собственности с интересами третьих лиц аналогии закона (нормы о залоге или о лизинге как наиболее разработанных вещных обеспечительных конструкциях) либо аналогии права (решение, исходя из обеспечительной цели предоставления титула).
8. Предлагается расширить реестр уведомлений о залоге движимого имущества до единого реестра уведомлений об обеспечениях с возможностью включения сведений о титульном обеспечении, а для недвижимости – сделать возможным включение в ЕГРН отметок об обеспечительном характере права собственности. Это позволит избежать злоупотреблений кредиторов как в случаях с поименованным титульным обеспечением, так и в целях конструирования сторонами непоименованного титульного обеспечения.
ВВЕДЕНИЕ …………………………………………………………………………………………………… 2
ГЛАВА I. ФИДУЦИЯ В РИМСКОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ ………………………….. 6
I. Общее понятие фидуции ………………………………………………………………………… 6
II. Fiducia cum amico ………………………………………………………………………………….. 9
III. Fiducia cum creditore ………………………………………………………………………….. 100
ГЛАВА II. ЮРИДИЧЕСКИЕ ФОРМЫ ЗАКРЕПЛЕНИЯ
ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В СОВРЕМЕННЫХ
ИНОСТРАННЫХ ПРАВОПОРЯДКАХ …………………………………………………….. 13
§ 1. Фидуциарная собственность во Франции …………………………………………….. 13
I. Появление фидуциарной собственности в ГК Франции ………………….. 13
II. Понятие фидуциарной собственности ……………………………………………. 14
III. Субъекты фидуциарной собственности…………………………………………… 17
IV. Фидуциарное имущество ……………………………………………………………….. 18
V. Иммунитет фидуциарного имущества ……………………………………………. 18
VI. Основания возникновения фидуциарной собственности …………………. 19
VII. Обращение кредитором взыскания на фидуциарное имущество и
банкротство…………………………………………………………………………………………….. 20
VIII. Основания прекращения фидуции ……………………………………………….. 24
IX. Оценки французской фидуции ……………………………………………………… 25
§ 2. Обеспечительная собственность в Германии……………………………………….. 26
I. Причины появления и подходы к пониманию фидуции в Германии …… 26
II. Элементы передачи титула в обеспечительных целях …………………….. 31
III. Механизмы защиты должника от злоупотреблений кредитора ………… 33
IV. Обращение взыскания и банкротство ……………………………………………… 35
§ 3. Фидуция в иных юрисдикциях ……………………………………………………………. 37
§ 4. Промежуточные выводы ……………………………………………………………………… 42
ГЛАВА III. ФИДУЦИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ……………………….. 45
I. Подход законодателя ……………………………………………………………………………. 45
II. Анализ подходов судебной практики и выводы……………………………………. 46
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ………………………………………………………………………………………….. 63
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ …………………………………….. 65
Наряду с классическими способами обеспечения исполнения
обязательств в коммерческой практике используется группа инструментов,
которая получила наименование «титульного обеспечения»1. Суть
титульного обеспечения в первом приближении сводится к тому, что на
кредитора переносится или им удерживается наиболее полное право на
объект (в отличие от залога, который предполагает, что наиболее полное
право остается у должника, а кредитору передается лишь особое
обеспечительное право).
Спектр прямо поименованных в российском законодательстве видов
титульного обеспечения широк и охватывает самые разные объекты
гражданских прав (вещи, бездокументарные ценные бумаги, права
требования)2. Однако в юридическом сообществе3 дискуссионным остается
вопрос о допустимости конструирования сторонами непоименованного
титульного обеспечения, в частности, перенесения на кредитора в
обеспечительных целях права собственности на вещь (т.н. «фидуциарный
залог»4) вместо обычного залога.
С одной стороны, свобода договора и ее частное проявление –
открытый перечень способов обеспечения (п. 1 ст. 329 ГК РФ) –
свидетельствуют в пользу допустимости подобной конструкции. Однако как
См., напр.: Зикун И.И. Конструкция титульного обеспечения в гражданском праве: основные проблемы //
Вестник гражданского права. 2016. N 2. С. 37 – 78; Егоров А.В., Усманова Е.Р. Залог и титульное
обеспечение: теоретико-практическое сравнение конструкций // Вестник гражданского права. 2014. N 4.
С. 56 – 127. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
2
Например, выкупной лизинг (§ 6 гл. 34 ГК РФ), аренда с правом выкупа (ст. 624 ГК РФ), удержание титула
(ст. 491 ГК РФ), репо (ст. 51.3 ФЗ N 39-ФЗ от 22.04.1996 года «О рынке ценных бумаг»), обеспечительный
факторинг (п. 2 ст. 829, п. 2 ст. 831 ГК РФ).
3
В частности, данный вопрос неоднократно был предметом обсуждений на портале zakon.ru. См., напр.:
Рыбалов А.О. Фидуция vs продажа с правом выкупа // [сайт]. – Режим доступа :
https://zakon.ru/blog/2014/6/27/fiduciya_vs_prodazha_s_pravom_vykupa (дата обращения 03.01.2019);
Карапетов А.Г. Титульное обеспечение vs Кредитование под залог // [сайт]. – Режим доступа :
https://zakon.ru/blog/2018/7/9/titulnoe_obespechenie_vs_kreditovanie_pod_zalog (дата обращения 03.01.2019).
4
Использование данного термина представляется не совсем удачным, поскольку конструкция не является
разновидностью залога. Однако в силу схожести функционала с классическим залогом термин
«фидуциарный залог» получил достаточно широкое распространение в литературе (см., напр.: Белов В.А.
Новые способы обеспечения исполнения банковских обязательств // Бизнес и банки. 1997. N 46. С. 5;
Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. М., 2004. С. 270; Дождев
Д.В. Вещный момент в залоговом праве: отечественная доктрина и исторические уроки // Гражданское
право. 2015. N 2. С. 6 – 11).
в доктрине5, так и в судебной практике6 встречается противостояние
признанию фидуции и доводы о необходимости ее переквалификации в
классический залог.
Подобная судьба не нова для титульных способов обеспечения:
например, сделка репо в течение долгого времени отвергалась7, но в итоге не
без влияния коммерческих структур была признана и судебной практикой8, и
законодателем9. Примечательно, что репо (обеспечительная купля-продажа
ценных бумаг) сосуществует с залогом ценных бумаг (ст. 358.16 ГК РФ).
Обеспечительный факторинг (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ), сущностно
представляющий собой фидуцию, только применительно к правам
требования, также урегулирован наряду с классическим залогом прав
требования (ст. 358.1 ГК РФ).
На частном примере сделки репо очевидно, что отношение к
титульному обеспечению в российском правопорядке подвижно и
окончательно не сформировано. Нельзя сказать, что Россия в этом одинока –
исследователи отмечают, что фидуциарная собственность «относится к
наиболее запущенным главам правопорядка»10, поскольку «законодатель ее
обошел стороной, наука и доктрина не достигли успеха в создании единого
правового института фидуциарной собственности, хотя как в римском, так и
в германском праве были для этого вспомогательные средства»11.
С учетом вышеизложенного, объектом настоящего исследования
является феномен фидуциарного залога.
См., напр.: Егоров А.В., Усманова Е.Р. Указ. соч.; Усманова Е.Р. Титульное обеспечение
гражданско-правовых обязательств. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических
наук. М., 2017. С. 100.
6
См., напр.: определение ВС РФ от 30.07.2013 N 18-КГ13-72.
7
См., напр.: постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.11.1999 N 2361.
8
См., напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 21.07.98 N 3547/98; определение ВАС РФ от 27.01.2011
N ВАС-18679/10 по делу N А46-12407/2009.
9
См.: ст. 51.3 ФЗ N 39-ФЗ от 22.04.1996 года «О рынке ценных бумаг».
10
Зикун И.И. Конструкция доверительного управления в гражданском праве: нефидуциарная
фидуциарность // Вестник гражданского права. 2017. N 3. С. 52 – 102. Доступ из справ.-правовой системы
«КонсультантПлюс».
11
Wieling H.J. Sachenrecht // Enzyklopadie der Rechts- und Staatswissenschaft, Abteilung Rechtswissenschaft. 2.
Aufl. Springer, 2006. Bd. 1: Sachen, Besitz und Rechte an beweglichen Sachen. S. 819.
Предметом исследования является история появления фидуции,
формы ее закрепления и сфера применения в современных иностранных
правопорядках, подходы российского законодателя и судебной практики к
фидуции и обеспечительной собственности.
Целью настоящего исследования является установление преимуществ
и (или) причин использования фидуции, в силу которых зарубежные
правопорядки признают данную конструкцию, поиск возможных вариантов
ее регулирования посредством обращения к иностранному опыту, а также
опыту, наработанному применительно к обеспечительной собственности в
России.
В рамках настоящего исследования предполагаются к реализации
нижеследующие задачи:
⎯ определить истоки зарождения фидуции в Риме;
⎯ установить юридические формы закрепления фидуции в
иностранных правопорядках и соответствующее им регулирование, в
частности, способы защиты интересов должника от злоупотреблений
кредитора, порядок обращения взыскания на фидуциарное имущество;
⎯ оценить перспективы и препятствия для признания фидуциарного
залога в российском гражданском праве.
Актуальность настоящего исследования обуславливается тем, что в
российском правопорядке, как будет показано далее, не сформировалось
четкого отношения к непоименованному титульному обеспечению, в
частности, к фидуциарному залогу, а вопросы, не находящие прямого
законодательного регулирования, разрешаются ситуативно и
неоднообразно12, при том, что даже противники фидуциарного залога
признают, что «сегодня, уже при развитом и детально регламентированном
Об отсутствии сформированного подхода среди прочего свидетельствует Постановление
Президиума ВАС РФ от 14.10.2008 N 12886/07 по делу N А45-12751/06-4/244-9, где впервые была признана
сделка репо: суд никак не прокомментировал изменение своего подхода, сославшись лишь на то, что
стороны приняли на себя обязательства и не имеют права в одностороннем порядке отказываться от их
исполнения (ст. 310 ГК РФ).
залоге, интерес к фидуции или титульному обеспечению у участников
гражданского оборота не угас»13.
1.Нормативно-правовыеактыииныеофициальные
документы
2.1.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)
[Электронный ресурс] : от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Рос. газ. – 1994. – 8 декабря.
– № 238-239. – (в ред. от 03.08.2018). – СПС «КонсультантПлюс»;
2.2.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)
[Электронный ресурс] : от 26.01.1996 № 15-ФЗ // Рос. газ. – 1996. – 6 февраля.
– № 23-27. – (в ред. от 03.08.2018). – СПС «КонсультантПлюс»;
2.3.Основы законодательства РФ о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993
№ 4462-1) // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.4.Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных
бумаг»(вред.от27.12.2018)//[Электронныйресурс]-
СПС «КонсультантПлюс»;
2.5.Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ «О финансовой
аренде (лизинге)» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.6.Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге
недвижимости)» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.7.Федеральныйзаконот26.10.2002№127-ФЗ«О
несостоятельности(банкротстве)»//[Электронныйресурс]-
СПС «КонсультантПлюс»;
2.8.Федеральный закон от 30.12.2008 № 306-ФЗ «О внесении
изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в
связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное
имущество» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.9.Федеральный закон от 21.12.2013№ 367-ФЗ «О внесении
изменений в часть первую ГК РФ и признании утратившими силу отдельных
законодательных актов (положений законодательных актов) Российской
Федерации» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.10. Указ Президента РФ от 24.12.1993 № 2296 «О доверительной
собственности (трасте)» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.11. Информационное письмо ВАС РФ от 02.03.1994 № ОЩ-7/ОЗ-127
«Об Указе Президента РФ от 24.12.1993 № 2296 «О доверительной
собственности (трасте)» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.12. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума
ВАСРФ№22от29.04.2010//[Электронныйресурс]-
СПС «КонсультантПлюс»;
2.13. Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе
договора и ее пределах» // [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.14. Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 17 «Об
отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга» //
[Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.15. Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О
применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» //
[Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.16. О внесении изменений в части первую, вторую, третью и
четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в
отдельные законодательные акты Российской Федерации: проект федер.
закона № 47538-6 [Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.17. Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по
обеспеченным сделкам // [Электронный ресурс]. – Режим доступа :
https://www.uncitral.org/pdf/english/texts/security-lg/r/09-82672_R_Ebook.pdf;
2.18. Модельные правила европейского частного права / Пер. с англ.;
Науч. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: Статут, 2013. 989 с.;
2.19. Конвенция о праве, применимом к доверительной собственности
иеепоследующемпризнании(заключенавг.Гааге01.07.1985)
[Электронный ресурс] – СПС «КонсультантПлюс»;
2.20. Гражданский кодекс Квебека. М.: Статут, 1999 (Современное
зарубежное и международное частное право). С. 202 – 220;
2.21. Le Code Civil des Français. // [Electronic resource]. –– Режим
доступа : http://droit-finances.commentcamarche.net/legifrance/38-code-civil/;
2.22. Code de commerce des Français. [Electronic resource]. – Режим
доступа: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do?cidTexte=LEGITEXT000
005634379;
2.23. Loi instituant la fiducie: Loi N 2007-211 du 19 février 2007 parue au
JO N 44 du 21 février 2007. // [Electronic resource]. – Режим доступа:
http://www.senat.fr/dossierleg/ppl04-178.html/;
2.24. German Civil Code // [Electronic resource]. – Режим доступа :
http://www.gesetze-im-internet.de/englisch_bgb/.
Читать «Фидуциарный залог»
Последние выполненные заказы
Хочешь уникальную работу?
Больше 3 000 экспертов уже готовы начать работу над твоим проектом!
4.8 (30 отзывов)
4.9 (5 отзывов)
4.6 (30 отзывов)
4.2 (5 отзывов)
5 (21 отзыв)
4.7 (96 отзывов)
5 (8 отзывов)
4.2 (25 отзывов)
4 (15 отзывов)
