Операции РЕПО на рынке ценных бумаг

Основной целью исследования является определение места договора РЕПО в системе обязательств Российской Федерации и отношение судов к данной конструкции. Для достижения данных целей необходимо освятить следующие темы: – историческое развитие договора РЕПО в отечественной и зарубежной практике; – источники правового регулирования договора РЕПО (возможность применения общих правил Гражданского Кодекса РФ о сделках и договорах, а также общих правил купли-продажи к договору РЕПО); – правовая природа договора РЕПО; – правовая характеристика договора РЕПО (специфические черты элементов договора РЕПО, существенные условия договора); – соотношение договора РЕПО с такими конструкциями, как купля-продажа ценных бумаг, договор займа под залог ценных бумаг, производственные финансовые инструменты (деривативы); – экономические и юридические риски, возникающие при заключении и исполнении договоров РЕПО; – возможность применения общих гражданско-правовых способов защиты прав, возникающих у субъектов сделок РЕПО. Благодаря исследованию операций РЕПО на рынке ценных бумаг можно сделать следующие выводы. – Анализ источников регулирования сделки РЕПО вывел основные нормы, которые регулируют данные отношения, а именно ст. 53.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг», общие положение Гражданского Кодекса о купле-продаже (если они не вступают в противоречия со ст. 53.1), общие положения Гражданского Кодекса о сделках и договорах. Кроме того, были рассмотрены более специфические документы, такие как акты Центрального Банка и «Генеральное соглашение об общих условиях заключения договоров РЕПО на рынке ценных бумаг» утвержденное Национальной Фондовой Ассоциацией. – Автор придерживается точки зрения, что, несмотря на сходство договора РЕПО с договором купли-продажи, природа РЕПО проистекает из предоставления займа в виде денежных средств или ценных бумаг под обеспечение. – Договор РЕПО является самостоятельной договорной конструкцией, о чем непосредственно говорится в законодательстве о рынке ценных бумаг. Также об этом свидетельствует специфический объект договора, ограниченный субъектный состав, нюансы реализации прав собственника на полученные по договору вещи и отличия самого механизма исполнения сделки. – Общие гражданско-правовые способы защиты прав могут использоваться при использовании договора РЕПО, но с некоторыми ограничениями. Отдельные нюансы присутствуют при самозащите прав, истребовании бездокументарных ценных бумаг у должника и присуждения к исполнению обязанности в натуре.

Выпускная квалификационная работа представляет собой лишь краткое описание договора РЕПО и наиболее насущных проблем, которые на данный момент обсуждаются в научной среде и мешают участникам рынка ценных бумаг извлекать всю пользу из данной операции. Первая глава познакомила читателей с понятием договора РЕПО благодаря детальному исследованию пункта 1 статьи 53.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Из этой статьи стало ясно, как происходит исполнение операции и из каких элементов она состоит. Благодаря историческому анализу, автор описал богатое прошлое комментируемого договора, которое начинается еще со времен дореволюционной России, что свидетельствует о практической необходимости договора купли-продажи с обратным выкупом, а не о какой-либо искусственно созданной теоретиками пустой конструкции. Анализ источников регулирования сделки РЕПО вывел основные нормы, которые регулируют данные отношения, а именно ст. 53.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг», общие положение Гражданского Кодекса о купле-продаже (если они не вступают в противоречия со ст. 53.1), общие положения Гражданского Кодекса о сделках и договорах. Кроме того, были рассмотрены более специфические документы, такие как акты Центрального Банка и «Генеральное соглашение об общих условиях заключения договоров РЕПО на рынке ценных бумаг» утвержденное Национальной Фондовой Ассоциацией. Данное соглашение является аналогом иностранных соглашений, которые были разработаны в качестве шаблона для субъектов отношений РЕПО. Поскольку РЕПО является сложной конструкцией, правительства продвинутых государств приняли решения привлечь опытных финансистов и юристов для создания таких соглашений, чтобы облегчить жизнь инвесторам, брокерам, трейдерам и другим лицам, интересующимся торговлей ценными бумагами. В Российской Федерации такое соглашение можно определить как рекомендательный документ, не обладающий нормативным характером. Стороны могут воспользоваться лишь некоторыми положениями данного соглашения, а могут взять его целиком за основу.
Были исследованы экономические цели, преследуемые при заключении договора РЕПО. Ими являются:
кредитование денежными средствами под обеспечение в виде ценных бумаг;
предоставление ценных бумаг под обеспечение в виде денежных средств;
спекуляция на изменении стоимости ценных бумаг.
Из вышеуказанных экономических целей вытекает и природа договора РЕПО. Автор придерживается точки зрения, что, несмотря на сходство с договором купли-продажи, истоки РЕПО проистекают из предоставления займа в виде денежных средств или ценных бумаг под обеспечение.
Было проведено сравнение договора РЕПО с такими договорными конструкциями как договор займа под залог ценных бумаг, купля-продажа ценных бумаг, производственными финансовыми инструментами. Договор РЕПО является самостоятельной договорной конструкцией, о чем непосредственно говорится в законодательстве о рынке ценных бумаг. Несмотря на юридическое и экономическое сходство с вышеуказанными конструкциями, в договоре РЕПО объектом выступает специфические вещи, субъектный состав ограничен, существуют определенные нюансы реализации прав собственника на полученные по договору вещи и сам механизм исполнения сделки также отличается от перечисленных выше договоров.
Объект договора РЕПО сильно ограничен. К нему относится лишь определенный перечень ценных бумаг. Автор исследовал несколько судебных решений, где суды рассматривали вопросы о возможности применения к договорам схожим по конструкции с РЕПО, но с иным объектом, правил ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Некоторые из исследованных решений отрицали возможность применения специальных правил законодательства о рынке ценных бумаг к таким договорам, тем не менее, встречались решения, распространяющие действия ст. 51.3 на договоры купли-продажи с обратным выкупом строительного оборудования. Последние решения встретили критику со стороны автора. Также автором было сделано предложение расширить объект договора и включить в него криптовалюту.
Отдельно был рассмотрен вопрос о судьбе прибыли, которую могло получить лицо, владеющее ценными бумагами в период между первой и второй сделкой. Было предложено внести изменение в императивную норму пункта 13 ст. 53.1, регламентирующую обязанность вышеуказанного лица, предоставить все доходы, полученные им по ценным бумагам, контрагенту по сделке РЕПО. Стоит дать право сторонам самостоятельно определять судьбу доходов в условиях договора и если они пожелают, то доходы могут быть оставлены у первоначального покупателя. Таким образом, норма должна быть диспозитивной, основывающейся на принципе свободы договора.
В связи с появлением нового вида сделки РЕПО, а именно РЕПО с клиринговыми сертификатами участия (КСУ), данный вид был детально исследован в первой главе. Был рассмотрен механизм передачи ценных бумаг, являющихся объектом договора, в имущественный пул клиринговой организации, что впоследствии удостоверяется специальным сертификатом – КСУ. В дальнейшем сделки РЕПО заключаются в отношении КСУ. Введение нового вида договора РЕПО несколько стерло различие между договором займа под залог и классическим РЕПО, в связи с сохранением прав собственника на основные активы за первоначальным продавцом по договору.
В первом параграфе второй главе раскрыты возможные экономические и юридические риски операций РЕПО, основными из них являются кредитные, обеспечительные и операционные риски. Для управления рисками субъектам отношений рекомендовано использовать дисконтирование, лимитировать срок сделки, количество ценных бумаг по сделке и количество сделок РЕПО в рамочных соглашениях. Для больших гарантий исполнения сделок стоит использовать биржевое РЕПО с центральным контрагентом.
В последнем параграфе описываются возможности использования общих способов защиты гражданских прав у субъектов сделок РЕПО. Такой способ защиты как самозащита прав используется с некоторыми ограничениями, вследствие специфического объекта договора, использование присуждения к исполнению обязательства в натуре наоборот становится более облегченным. При истребовании бездокументарных ценных бумаг необходимо учитывать сложности с индивидуализацией объекта истребования. Автором были предложены такие способы индивидуализации, как заключение договора РЕПО в отношении ценных бумаг одного выпуска, которому присвоен идентификационный номер при государственной регистрации и открытие отдельного субсчета депо для зачисления на него всех бездокументарных ценных бумаг по договору РЕПО.