Особенности правового режима объектов коммерческого оборота, входящих в наследственные фонды

Цель исследования: проанализировать новую конструкцию гражданского права – наследственный фонд, введенную с целью обезопасить бизнес от рисков при наследовании с помощью российской правовой модели, во избежание вывода отечественными предпринимателями бизнеса/управления бизнесом за рубеж.
Задачи исследования:
– Определить правовую природу наследственного фонда, предпосылки возникновения института, охарактеризовать его правовой эффект.
– Определить место наследственных фондов в системе права Российской Федерации и зарубежного законодательства, сравнить российскую и зарубежные модели.
– Выявить пробелы в законодательстве, регулирующем действие наследственных фондов в российском законодательства.
– Проанализировать законопроект федерального закона, регулирующий правовое положение как наследственных, так и личных фондов.
– Сделать выводы о том, стоит ли предпринимателям вкладывать объекты коммерческого оборота в наследственные фонды.
Выводы, сделанные по результатам исследования:
1. Наследственный фонд, как новый правовой механизм в российском праве должен был создать почву для наследования бизнеса в российских условиях, дополнив существующую правовую конструкцию и приблизив ее к модели зарубежного траста, поскольку российской право не позволяло свободно конструировать различные решения, связанные с наследованием бизнеса, в результате чего это вынуждало наследодателей обращаться к конструкциям англо-саксонского права, в иностранные офшорные юрисдикции, где возможно конструировать сложные модели, в результате чего российский законодатель ввел модель наследственного фонда, чтобы избежать передачу активов за рубеж, чтобы управление этим имуществом происходило в России, не прибегая к зарубежным финансовым институтам, чтобы защитить бизнес от рисков при наследовании, позволить ему продолжать работу, несмотря на смену собственника.
2. Критерий, выделяющий наследственный фонд среди других схожих правовых моделей – это специальный субъектный состав. В момент создания фонда наследодатель уже не является его учредителем, учредителем выступает нотариус, поскольку он должен отправить документы в регистрирующие органы, в результате чего учредитель не принимает решения об учреждении, решение принято до того умершим лицом, но нотариус вынужден исполнять формальности, связанные с соответствующей процедурой регистрации, после чего он выбывает из этих отношений.
3. Конструкция наследственного фонда в ее современном виде в действительности объединяет признаки и коммерческих, и некоммерческих юридических лиц, в то время как законодатель относит эту организационно-правовую форму к некоммерческим унитарным организациям. Законодателю необходимо разделить общую конструкцию наследственного на коммерческую и некоммерческую модели. Придание коммерческой природы наследственному фонду, используемому завещателем для исключения раздела его бизнес-активов наследниками и продолжения дела своей жизни, сделает это правовое средство более понятным, а значит, и более востребованным на практике.
4. В связи с возможным появлением наследственного фонда в качестве особого акционера (а также и участника, члена любой другой коммерческой корпорации) представляется необходимым внесение дополнений в законы о хозяйственных обществах как с точки зрения определения особенностей правового положения наследственного фонда как участника корпорации, реализации им корпоративных прав, прежде всего права на участие в управлении, так и с точки зрения интересов других участников корпорации.
5. Несмотря благие цели, преследуемые законодателем, практическая реализация правового регулирования оставляет больше вопросов, чем ответов, поскольку регулирование фрагментарное (возникает проблема создания фонда за пределами срока, установленного законодателем, проблема интересов кредиторов бенефициара, проблема определения судьбы имущества фонда после смерти выгодоприобретателей, проблема получения выгодоприобретателем информации по наследственному фонду, проблема фидуциарных отношений с управляющими наследственным фондом).
6. Концепция наследственного фонда критикуется за запрет на прижизненное создание фонда при допущении посмертного. Новый̆ законопроект устраняет эти недостатки, но в значительной̆ степени сохраняет другие проблемы предшествующеӗ версии закона. К таким проблемам относятся недостаточная проработанность вопросов защиты прав выгодоприобретателей фонда от недобросовестного руководства фонда; защиты кредиторов выгодоприобретателей от злоупотреблений, связанных с сокрытием активов в фонде.

Введение ………………………………………………………………………………………………… 3

Глава 1. Правовая природа наследственного фонда …………………………………… 9

§ 1. Вопрос отнесения наследственных фондов к некоммерческим
организациям ……………………………………………………………………………………….. 9

§ 2. Сравнение наследственного фонда с другими схожими гражданско-
правовыми конструкциями ………………………………………………………………….. 18

§ 3. Сравнение российского наследственного фонда с зарубежными
аналогами …………………………………………………………………………………………… 23

Глава 2. Проблемные аспекты внесения объектов коммерческого права в
состав наследственных фондов ………………………………………………………………. 28

§ 1. Общие проблемные аспекты, связанные с созданием и
функционированием наследственных фондов ………………………………………. 28

§ 2. Анализ законодательного регулирования положений об объектах
коммерческого права, входящих в состав наследственных фондов на
примере акций ……………………………………………………………………………………. 36

§ 3. Анализ положений законопроекта о создании личных наследственных
фондов ……………………………………………………………………………………………….. 44

Заключение …………………………………………………………………………………………… 50

Список литературы ……………………………………………………………………………….. 56

Не все наследники обладают необходимыми знаниями, умениями и
навыками, чтобы умело поддерживать и приумножать те бизнес-активы,
которые им достались по наследству.

Также возможна ситуация, когда несколько партнёров владеют одним
бизнесом. В случае, когда один из них умирает, у оставшихся партнеров
может возникнуть мысль отстранить наследников от управления бизнесом,
выплатив им определенную «компенсацию», размер которой может и не
соответствовать действительной стоимости активов, доставшихся
наследнику от наследодателя.

Наследственный фонд создавался для указанных выше ситуаций, чтобы
бизнес продолжал функционировать, не был приведен в убыточное
состояние, управлялся профессиональными лицами, чтобы он не был продан
наследником. Благодаря такой конструкции наследники, не достойные или не
способные по своим профессиональным или иным качествам (с точки зрения
наследодателя) управлять бизнесом, могут быть отстранены от управления
им, но не лишаясь возможности получения доходов от его
функционирования.

Управление бизнесом (в том числе голосование на собраниях и в совете
директоров, определение производственной, коммерческой и сбытовой
политики, принятие и увольнение работников, заключение сделок и т.д.)
возлагается на управляющего, в роли которого может выступать
единоличный или коллективный орган наследственного фонда. Указанные
действия должны происходить в соответствии с волей наследодателя,
которую он отразил при жизни в правилах управления имуществом, тем
самым перенеся свою волю на бизнес через свою смерть. Для достижения
поставленных результатов имеет значение доверие наследодателя к
управляющему, профессионализм последнего.

Главной задачей функционирования наследственного фонда по большей
степени является сохранение активов наследодателя, а также их
приумножение, несмотря на смену собственника. Чтобы завещанный бизнес
был сохранен в будущем – после смерти наследодателя – необходимо,
обеспечить своевременное и эффективное управление полученным в порядке
наследования имуществом, предприятием, бизнесом.

Законодатель, при принятии решения о создании наследственных
фондов, ориентировался на модель зарубежного траста, чтобы крупные
собственники могли в рамках российской правовой системы, а не в
зарубежных юрисдикциях завещать активы, влияя на наследников и
функционирование бизнеса после своей смерти.

Российской право не позволяло свободно конструировать различные
решения, связанные с наследованием бизнеса. Имеющиеся правовые
конструкции не позволяли в полной мере конструировать сложные
наследственные модели.

Наследственный фонд позволяет не только оградить активы от
непрофессионального управления, но и ограждает бизнес от простоя,
который может быть связан со сроками вступления в наследство, благодаря
чему завещанные активы уже находятся под надежным контролем в течение
тех шести месяцев, которые даются наследникам, чтобы вступить в
наследство.

Вместе с тем, действующие положения о наследственном фонде имеют и
недостатки.

По результатам проделанной работы, были сделаны следующие
основные выводы:

1. Наследственный фонд, как новый правовой механизм в российском
праве должен был создать почву для наследования бизнеса в российских
условиях, дополнив существующую правовую конструкцию и приблизив ее к
модели зарубежного траста, поскольку российской право не позволяло
свободно конструировать различные решения, связанные с наследованием
бизнеса, в результате чего это вынуждало наследодателей обращаться к
конструкциям англо-саксонского права, в иностранные офшорные
юрисдикции, где возможно конструировать сложные модели, в результате
чего российский законодатель ввел модель наследственного фонда, чтобы
избежать передачу активов за рубеж, чтобы управление этим имуществом
происходило в России, не прибегая к зарубежным финансовым институтам,
чтобы защитить бизнес от рисков при наследовании, позволить ему
продолжать работу, несмотря на смену собственника.

2. Критерий, выделяющий наследственный фонд среди других схожих
правовых моделей – это специальный субъектный состав. В момент создания
фонда наследодатель уже не является его учредителем, учредителем
выступает нотариус, поскольку он должен отправить документы в
регистрирующие органы, в результате чего учредитель не принимает
решения об учреждении, решение принято до того умершим лицом, но
нотариус вынужден исполнять формальности, связанные с соответствующей
процедурой регистрации, после чего он выбывает из этих отношений.

3. Конструкция наследственного фонда в ее современном виде в
действительности объединяет признаки и коммерческих, и некоммерческих
юридических лиц, в то время как законодатель относит эту организационно-
правовую форму к некоммерческим унитарным организациям. Законодателю
необходимо разделить общую конструкцию наследственного на
коммерческую и некоммерческую модели. Придание коммерческой природы
наследственному фонду, используемому завещателем для исключения
раздела его бизнес-активов наследниками и продолжения дела своей жизни,
сделает это правовое средство более понятным, а значит, и более
востребованным на практике.

4. В связи с возможным появлением наследственного фонда в качестве
особого акционера (а также и участника, члена любой другой коммерческой
корпорации) представляется необходимым внесение дополнений в законы о
хозяйственных обществах как с точки зрения определения особенностей
правового положения наследственного фонда как участника корпорации,
реализации им корпоративных прав, прежде всего права на участие в
управлении, так и с точки зрения интересов других участников корпорации.

5. Несмотря благие цели, преследуемые законодателем, практическая
реализация правового регулирования оставляет больше вопросов, чем
ответов, поскольку регулирование фрагментарное. Возникают следующие
вопросы, не разрешенные законодательно:

 налогообложение наследственного фонда;
 возможность создания наследственного фонда в случае, если он по
каким-то причинам не был зарегистрирован в течение года после
открытия наследства;
 обращение взыскания на имущество кредиторами
выгодоприобретателя наследственного фонда (действующие
положения дают возможности для злоупотребления правом);
 судьба имущества наследственного фонда после смерти всех
выгодоприобретателей;
 возможность получения информации о состоянии дел фонда,
выгодоприобретателями (в случае, когда такое правило не
закреплено условиями управления фондом);
 проблема фидуциарных отношений между управляющими и
бенефициарами наследственного фонда;
 отсутствие регулирования положения наследственного фонда как
участника корпорации, реализации им корпоративных прав,
прежде всего права на участие в управлении, так и с точки зрения
интересов других участников корпорации.

6. Концепция наследственного фонда критикуется за запрет на
прижизненное создание фонда при допущении посмертного. Новый̆
законопроект устраняет эти недостатки, но в значительной̆ степени сохраняет
другие проблемы предшествующеӗ версии закона. К таким проблемам
относятся недостаточная проработанность вопросов защиты прав
выгодоприобретателей фонда от недобросовестного руководства фонда;
защиты кредиторов выгодоприобретателей от злоупотреблений, связанных с
сокрытием активов в фонде.

С точки зрения предпринимателей, ради которых по большей степени
создавался такой правовой институт, возникают сомнения в том, будет ли
такая конструкция пользоваться популярностью. Вероятно, что изначально
представители бизнеса будут неохотно пользоваться такой моделью,
предпочитая зарубежные аналоги, поскольку наследственный фонд является
новым институтом, многие вопросы по которому законодательно не
урегулированы, а также еще не сложилась судебная практика.

Сама идея безусловно является многообещающей, но ее
законодательное воплощение оставляет желать лучшего. Видимо сам
законодатель также это понимает, в результате чего государственной думой
рассматривается законопроект, регулирующий наследственные фонды, среди
которых выделяются личные фонды.

Существуют сложности с практической реализацией наследственных
фондов, поскольку в российской правовой системе тяжело найти людей,
которые бы честно и разумно могли бы управлять чужим имуществом.
Теперь, когда введен наследственный фонд, есть предпосылки для появления
таких профессионалов. Вместе с тем, это требует определенных социально-
экономических условий, которые в странах англо-саксонской системы права
складывались на протяжении большого промежутка времени.

Наследственный фонд будет существовать только в условиях, когда
внутри фондов будут не профессиональные управляющие, а люди, которым
доверяет наследодатель, в идеале их должно быть несколько, тогда они могут
уравновешивать друг друга, соблюдая баланс интересов.
Подготовка устава наследственного фонда, условий управления
наследственным фондом требует большого внимания, тщательного и
грамотного подхода, прогнозирования развития событий на далекое будущее.
Без высокопрофессионального юридического сопровождения механизм
фонда нежизнеспособен.

В Заключение хотелось бы подчеркнуть, что только совместная работа
законодателя и правоприменителя приведет к тому, что новый для России
правовой институт будет разработан более тщательно, чем на настоящий
момент, и, следовательно, приобретет популярность среди российских
предпринимателей, для защиты интересов которых и был разработан
механизм наследственного фонда.