Сделки с ценными бумагами с целью приобретения контроля над бизнесом (M&A)
Целью данной работы является исследование проблематики в области сделок M&A и, в частности, выявление и анализ проблем, связанных со сделками с ценными бумагами, направленными на приобретение корпоративного контроля. Выводы, сделанные по результатам исследования: 1) Сущность сделок M&A заключается в объединении бизнеса и приобретении корпоративного контроля. Способы получения контроля весьма разнообразны и во многом зависят от конкретных обстоятельств. Для «слияний» наиболее характерна реорганизация. Для «поглощений» наиболее характерна покупка акций (долей) или активов. 2) Приобретение контроля не всегда происходит добровольно и актуальными проблемами являются защита от враждебных поглощений и обеспечение прав и законных интересов миноритарных акционеров в случае смены контролирующего лица. Под недружественным поглощением следует понимать не действия, противоречащие и прямо нарушающие закон, а действия формально (внешне) законные, действия в обход закона, но противоречащие принципам права и этическим нормам. Нарушение закона всегда несет в себе какую-либо санкцию, при недружественном поглощении, в нашем понимании, законная санкция отсутствует, однако, существует риск судебных процессов. 3) В юридической литературе уделяется недостаточно внимания проблеме недружественных поглощений и структурированию сделок M&A в целом. Представляется, что подобные труды пригодятся практикующим юристам в их профессиональной деятельности. 4) Санкции США и ЕС создают трудности в реализации некоторых проектов. Новые ограничения требуют инновационных подходов. Исходя из современных реалий рынка M&A мы выделили основные тенденции в подходах к структурированию сделок, направленных на приобретение корпоративного контроля в акционерных обществах и проанализировали правовые институты, применяемые при структурировании сделок M&A. 5) В настоящее время одной из актуальных проблем в рамках сделок M&A, а именно в рамках приобретения корпоративного контроля над публичным акционерным обществом посредством приобретения акций является применение норм, связанных с приобретением более 30% акций, установленных главой 11.1 Закона об акционерных обществах. Содержащиеся в законе механизмы защиты прав и интересов миноритарных акционеров недостаточно эффективны в современной корпоративной практике. 6) На наш взгляд, эффективным механизмом защиты прав и интересов акционеров может стать практика взыскания через суд упущенной выгоды (разницы между рыночной ценой и ценой оферты) с лица, которое не направило обязательную оферту в соответствии со статьей 84.2 Закона об акционерных обществах. Мы считаем, что указанная практика отвечает балансу интересов и окажет положительный эффект на корпоративную культуру в стране.
Актуальность данной темы можно обосновать статистическими данными о слияниях и поглощениях. Некоторые исследования показывают, что доля суммарной стоимости слияний и поглощений в мировом ВВП составляла 0,8% в 1980 году, тогда как в 1999 году она уже составила 8%, и тенденция роста сохраняется по сей день. Такое увеличение объясняется глобальным ростом конкуренции на мировом рынке. Необходимо юридически грамотное оформление таких сделок с целью минимизации правовых и экономических рисков, а также разработка защитных механизмов, направленных на снижение рисков утраты контроля над бизнесом.
Термин «слияния и поглощения», что на английском языке звучит как «mergers and acquisitions» или сокращенно «M&A» (далее в тексте термины «слияния и поглощения» и «сделки M&A» будут употребляться как синонимы) позаимствован из зарубежных стран и с момента становления рыночной экономики в России получил широкое распространение в бизнес среде и научной литературе.
За основу исследования взяты акционерные общества в силу их размера, специфики уставного капитала (разделен на акции) и значения для рыночной экономики.
Любая сделка M&A, как правило, затрагивает большой и сложный комплекс взаимосвязанных вопросов, как с экономической точки зрения, так и с юридической точки зрения. В силу сложности, высоких издержек, больших временных затрат и открытости процедура реорганизации в России не пользуется популярностью. Институт реорганизации не удовлетворяет в полной мере всех потребностей российского бизнеса. Российские компании обычно используют реорганизацию лишь в случае перехода на единую акцию, что означает реорганизацию как основного, так и дочерних обществ. В качестве сделок M&A в большинстве случаев используются сделки, которые проходят вне правовой конструкции реорганизации. Речь в данном случае идет о поглощениях, для которых наиболее характерна прямая покупка обыкновенных акций (долей).
В настоящее время одной из актуальных проблем в рамках сделок M&A, а именно в рамках приобретения корпоративного контроля над публичным акционерным обществом посредством приобретения акций является применение норм, связанных с приобретением более 30 процентов акций, установленных главой 11.1 Федерального закона «Об акционерных обществах». Их применение оказывается затруднительным в связи с возникновением ряда проблем, разрешение которых осуществляется, в частности, судебной практикой.
Сделки M&A (объединение компаний) не всегда проходят добровольно, бывают случаи борьбы за корпоративный контроль и активы. Объединение контроля помимо воли совета директоров и мажоритарного акционера (контролирующего лица) принято называть враждебным или недружественным поглощением. Нередко на практике большая компания поглощает маленькую компанию помимо ее воли. Бывает, что «жертва» такого поглощения не может ничего противопоставить действиям поглощающей компании. Актуальным становится вопрос защиты от враждебных поглощений.
Практика показывает, что в поисках ясных и предсказуемых механизмов защиты многие участники рынка уводят сделки M&A в иностранную юрисдикцию. В том случае, если использование последней не представляется возможным в связи с императивными требованиями отечественного законодательства, совершаемые сделки структурируются с оглядкой на «лучшие практики» США, Великобритании и Европы. Это объясняется тем, что в США, Великобритании и Европе существует специальное регулирование сделок M&A.
Целью данной работы является исследование проблематики в области сделок M&A и, в частности, выявление и анализ проблем, связанных со сделками с ценными бумагами, направленными на приобретение корпоративного контроля.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе совершения сделок по слияниям и поглощениям акционерных обществ в Российской Федерации.
Предметом исследования являются нормативно-правовые акты, регулирующие вопросы сделок M&A в Российской Федерации; судебная практика по данным вопросам; нормативно-правовые акты Европейского Союза, регулирующие рассматриваемые правоотношения; научные литература по теме исследования.
Методологическую основу исследования составляет диалектический метод. В работе также использованы общенаучные (анализ, синтез, индукция, дедукция, абстрагирование, обобщение, аналогия, классификация) и частноправовые (системно-структурный, формально-юридический, конкретно-социологический) методы исследования.
Теоретическую основу исследования формируют труды ученых- юристов, изучающих как общие вопросы предпринимательского и гражданского права, так и понятие, сущность, причины и классификацию слияний и поглощений коммерческих организаций, в частности Гохан П., Могилевский А.С., Ионцев М.Г., Марков П.А., Гомцян С.В., Белов В.А., Молотников А.Е., Рид С.В., Лажу А.Р., Бегаева А.А. и другие.
Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский Кодекс Российской Федерации, федеральные законы и принятые в соответствии с ними нормативные правовые акты, регулирующие вопросы, связанные с осуществлением сделок по слияниям и поглощениям акционерных обществ, а также нормативные правовые акты Европейского Союза, регулирующие рассматриваемые правоотношения.
Эмпирическую основу исследования составляет судебная практика судов различных инстанций по спорам, связанным с осуществлением сделок M&A, а также знания и опыт, полученные в процессе прохождения производственной практики в ПАО «Газпром нефть».
Структурно работа состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы, заключения и списка использованной литературы. В первой главе раскрывается понятие и сущность сделок M&A, приводится характеристика зарубежного опыта, анализируются виды сделок M&A, в частности дружественные и недружественные поглощения. Вторая глава посвящена практике структурирования сделок M&A, а также особенностям приобретения более 30 процентов акций публичного акционерного общества.
Можно сделать вывод, что в России вопросы приобретения контроля над бизнесом детально еще не проработаны. Необходимо легальное закрепление терминов и специальное регулирование сделок M&A по типу развитых стран с целью создания понятных механизмов и гарантий (в том числе для миноритарных акционеров и работников) совершения таких сделок, а также для обеспечения нормальной конкуренции хозяйствующих субъектов и защиты от недружественных (враждебных) поглощений, которые, как нам представляется, в определенной степени вредят общественным отношениям в сфере экономики. Таким образом, в сфере сделок M&A присутствует в том числе и публичный интерес. Специальное регулирование любой сферы невозможно без нормативного закрепления основных категорий.
Относительно молодое российское корпоративное право в ближайшем будущем будет обрастать конструкциями из правопорядков с развитой корпоративной культурой. Этому неизбежно будут способствовать процессы глобализации. Сейчас уже никого не удивишь транснациональными слияниями и поглощениями. Думается, что для достижения общей выгоды нужны единые «правила игры», необходима унификация и гармонизация права, примером которой должны служить правопорядки с развитой корпоративной культурой и развитыми фондовыми рынками.
Мы пришли к выводу, что сущность сделок M&A заключается в объединении бизнеса и приобретении корпоративного контроля. Способы получения контроля весьма разнообразны и во многом зависят от конкретных обстоятельств. Для «слияний» наиболее характерна реорганизация. Для «поглощений» наиболее характерна покупка акций (долей) или активов.
Приобретение контроля не всегда происходит добровольно и, как мы выяснили, актуальной проблемой является защита от враждебных поглощений. Существует также проблема обеспечения прав и законных интересов миноритарных акционеров в случае смены контролирующего лица.
На наш взгляд, под недружественным поглощением следует понимать не действия, противоречащие и прямо нарушающие закон, а действия формально (внешне) законные, действия в обход закона, но противоречащие принципам права и этическим нормам. Нарушение закона всегда несет в себе какую-либо санкцию, при недружественном поглощении, в нашем понимании, законная санкция отсутствует, однако, существует риск судебных процессов.
На наш взгляд, в юридической литературе уделяется недостаточно внимания проблеме недружественных поглощений и структурированию сделок M&A в целом. Представляется, что подобные труды пригодятся практикующим юристам в их профессиональной деятельности.
Как мы выяснили, санкции США и ЕС создают трудности в реализации некоторых проектов. Новые ограничения требуют инновационных подходов. Создаются совместные предприятия и фонды, совершаются совместные сделки с финансовыми инвесторами, идет поиск новых возможностей для перераспределения рисков.
Одна из основных задач юристов – минимизировать возможные риски. В качестве рисков могут быть: вопросы корпоративных одобрений, вопросы ФАС, конфиденциальность, вопросы преимущественного права, применимое право (коллизии), судебные риски, риск оферты и другие.
Исходя из современных реалий рынка M&A мы выделили основные тенденции в подходах к структурированию сделок, направленных на приобретение корпоративного контроля в акционерных обществах и проанализировали правовые институты, применяемые при структурировании сделок M&A.
Мы положительно оцениваем поправки в Гражданский кодекс Российской Федерации, внесенные в 2013 – 2015 годах. Нет сомнений, что данные изменения повысили привлекательность российского законодательства в качестве применимого права в сделках M&A. Российское законодательство в этой части движется к мировым стандартам структурирования сделок M&A. В то же время, как отмечалось выше, потенциал новых институтов будет во многом зависеть от судебной практики.
В настоящее время одной из актуальных проблем в рамках сделок M&A, а именно в рамках приобретения корпоративного контроля над публичным акционерным обществом посредством приобретения акций является применение норм, связанных с приобретением более 30% акций, установленных главой 11.1 Закона об акционерных обществах.
По нашему мнению, содержащиеся в законе механизмы защиты прав и интересов миноритарных акционеров недостаточно эффективны в современной корпоративной практике. Бывает, что законные санкции (последствия) в таких случаях не оказывают существенного влияния на недобросовестного приобретателя крупного пакета акций и он просто игнорирует законные требования акционеров.
На наш взгляд, эффективным механизмом защиты прав и интересов акционеров может стать практика взыскания через суд упущенной выгоды (разницы между рыночной ценой и ценой оферты) с лица, которое не направило обязательную оферту в соответствии со статьей 84.2 Закона об акционерных обществах. Мы считаем, что указанная практика отвечает балансу интересов и окажет положительный эффект на корпоративную культуру в стране.
Нормативно-правовые акты и иные официальные документы
Конституция Российской Федерации [Электронный ресурс] : принята всенародным голосованием 12 дек. 1993 г. // Рос. газ. – 2009. – 21 янв. – ( с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ). – Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) [Электронный ресурс] : принят 30 ноября 1994 г. № 51 – ФЗ // Рос. газ. – 1994. – 8 дек. – N 238 – 293. – (ред. от 29 дек. 2017 г.). – Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
Об акционерных обществах [Электронный ресурс] : федер. закон от 26 дек. 1995 г. № 208 – ФЗ // Собр. законодательства. Рос. Федерации. – 1996. – 1 янв. – N 1. – Стр. 1. – (ред. от 7 марта. 2018 г.). – Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
Об обществах с ограниченной ответственностью [Электронный ресурс] : федер.закон от 8 февр. 1998 г. № 14 – ФЗ // Собр. законодательства. Рос. Федерации. – 1998. – № 7. – Стр. 785. – (ред. от 1 февр. 2018 г.). – Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
О рынке ценных бумаг [Электронный ресурс] : федер. закон от 22 апр. 1996 г. № 39 – Ф3 // Собр. законодательства. Рос. Федерации. – 1996. – 22 апр. – N 17. – Стр. 1918. – (ред. от 18 апр. 2018 г.). – Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
О мерах о реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий : указ Президента Рос. Федерации от 16 нояб. 1992 г. № 1392 // Собр. законодательства Рос. Федерации. – 1992. – 23 нояб. – № 47. – Ст. 2722.
Хочешь уникальную работу?
Больше 3 000 экспертов уже готовы начать работу над твоим проектом!
4.8 (30 отзывов)
4.4 (59 отзывов)
4.7 (82 отзыва)
4 (15 отзывов)
4.2 (5 отзывов)
4.8 (1033 отзыва)
4.5 (330 отзывов)
4.8 (9 отзывов)
5 (18 отзывов)
